במשפט אחד

במשפט אחד המידעון המשפטי של פורום קהלת.
מאמרים קצרים ובהירים, בלי הערות שוליים ובלי סיסמאות.

זוכרים את ההסכם עם לבנון עליו חתמנו לפני פחות משנה וחצי, הסכם שהובטח לנו שיביא שקט וביטחון בגבול הצפון? במציאות הביטחוני...
09/03/2024

זוכרים את ההסכם עם לבנון עליו חתמנו לפני פחות משנה וחצי, הסכם שהובטח לנו שיביא שקט וביטחון בגבול הצפון? במציאות הביטחונית הרעועה השוררת כעת בגבול לבנון ההבטחות הפומפוזיות יכלו להיראות מצחיקות, אלמלא היינו בצד המופסד בהסכם. כמי שבעלה משרת בהר דב למעלה מארבעה חודשים, אני שומעת מכלי ראשון על שגרה יומיומית של ירי מרגמות ונ"טים של חיזבאללה לתוך שטחי ישראל. אומנם מלחמה בהיקף מלא טרם פרצה, אך ברור כי המצב אינו יכול להמשיך כפי שהוא.

ההסכם המדובר נחתם, כזכור, בתוך פרק זמן קצר מאוד. שני כטמ"מים ששלח חיזבאללה למאגר הגז "כריש" הספיקו בשביל להכניס את צמרת מערכת הביטחון לתבהלה. המחלוקת העקרונית ארוכת השנים על אודות הגבול הימי בין ישראל ולבנון הוכרעה בתוך שבועות ספורים, תוך קבלת העמדה הלבנונית כמעט במלואה, בעיצומה של תקופת בחירות ועל ידי ממשלת מעבר בראשות לפיד.

פורום קהלת עתר לבג"ץ בטענה שההסכם כולל ויתור על שטח ישראלי, ולכן הוא מחייב עמידה בהוראות חוק יסוד: משאל עם שקובע כי כל ויתור על שטח דורש משאל עם או אישור של 80 חברי כנסת. ארגונים נוספים עתרו לבג"ץ נגד ההסכם, בטענה העיקרית שאין להעבירו בתקופת ממשלת מעבר. בתגובה, הצמרת הביטחונית נעמדה על הרגליים האחוריות והילכה אימים על בית המשפט בטענה שההסכם חיוני ודחוף לביטחונה של מדינת ישראל. הדיון בעתירות התקיים בתוך מספר שבועות, ולאחר יום דיונים בודד דחה בית המשפט את העתירות כולן. נימוקי הדחייה הגיעו רק חודשיים לאחר מכן, וגילו מאמצים וירטואוזיים של בית המשפט להכשיר את השרץ, כלומר את ההסכם, בלא שהתקיים משאל עם. הנימוקים המשפטיים מבהילים, ואם ניקח אותם ברצינות נגלה שאפשר למסור גם את מפרץ חיפה בלי שהדבר ייחשב ויתור טריטוריאלי.

כיום ברור שלא רק שההסכם לא קנה שקט מצד ארגון הטרור חיזבאללה, אלא להפך – הגביר את תאבונו. יהיה מי שיאמר שלא יכולנו לצפות זאת מראש, אך לכך בדיוק נועד חוק משאל עם: להביא את ההסכם לדיון ציבורי. לפני חתימה על הסכם רגיש ראוי לפתוח אותו לדיון, לפרוש את מכלול השיקולים ולשמוע את הדעות השונות בציבור הישראלי. הרי ברור שהיה מי שהתריע שההסכם גרוע, פשוט לא הקשיבו לו (או טענו שהוא מתנהל בצורה מופקרת). אך כשמדובר במהלך כה משמעותי מול אחד האויבים המרכזיים של ישראל, המינימום הנדרש הוא דיון ציבורי משמעותי.

כמי שהשתתפה בהליך המשפטי ראיתי בעצמי שתוך כדי ההכנות הקדחתניות לדיון התגלו פרטים חשובים רבים. בבוקר הדיון למשל גילינו שיש מחלוקת כיצד יש לחשב שטח ימי טריטוריאלי ומדף יבשתי, כשאחת השיטות בבירור תומכת בעמדתנו. בשל קוצר הזמן לא הספקנו לפתח את הטיעון מספיק, ולכן הוא לא הובא בחשבון במידה הראויה. לו היה מתאפשר לבחון את ההסכם על בוריו, היו עולות ככל הנראה סוגיות משמעותיות נוספות. זו מהותו של הדיון הציבורי: לשאול, לבחון, לשמוע. פרטי ההסכם היו ידועים בעיקר לקבוצת האנשים שחושבת אותו דבר ושוקלת את אותם שיקולים. ומה מוליד קונספציה יותר מחדר סגור שבו אותם אנשים אומרים את אותם הדברים?

גם בגבול לבנון הקונספציה קורסת. התפיסה כאילו ויתורים מביאים לשקט מתפוצצת יום יום בפני חיילינו בצפון, תרתי משמע. התפיסה שהעברת שדה גז בשווי פוטנציאלי של מיליארדי שקלים תוביל את האויב להניח את נשקו ולפעול לרווחת תושביו הוכחה כשגויה וכמשדרת חולשה. גם אם היה או שיהיה מקום לטענה בעד מאמצי פשרה עם חיזבאללה, אסור לברוח מדיון ציבורי אמיתי שבו יישמעו מכלול הדעות והתפיסות. יש לאפשר לציבור הישראלי לשמוע, לשקול ולהביע עמדה. בדיעבד כולנו יודעים לצקצק על הקונספציה בדרום שקרסה, בואו נשנה את התפיסה לפני שהיא תתפוצץ לנו גם בצפון.

מה קורה כאשר כלי משפטי שנועד למטרה טובה יוצא משליטה? ואיך אפשר להתמודד עם זה?במשפט אחד: תובענות ייצוגיות נועדו לעזור לאז...
01/03/2024

מה קורה כאשר כלי משפטי שנועד למטרה טובה יוצא משליטה? ואיך אפשר להתמודד עם זה?

במשפט אחד: תובענות ייצוגיות נועדו לעזור לאזרח שנגרם לו עוול מגופים גדולים, אך ניצול לרעה של המנגנון גרם לתביעות מיותרות רבות. פסיקת בית משפט מחוזי לאחרונה ניסתה לשנות את המצב. שווה לעקוב ולראות אם הצליחה.

תובענות ייצוגיות הן כלי משפטי מיוחד, שנועד בין היתר לעזור לאזרח להתמודד מול תאגידים גדולים וגופים חזקים, במקרה שהם מנצלים את כוחם כדי להגדיל את שורת הרווח שלהם. המקרה הקלאסי הוא של חברת סלולר שגובה מכל לקוח שקל אחד נוסף למה שסוכם. ללקוח לא שווה להגיש תביעה נגד החברה בגלל כמה שקלים, אבל לחברה הגדולה נוצר רווח ענק מזה. תובענה ייצוגית נועדה להתמודד עם המצבים האלה, בכך שהיא מאפשרת לאדם בודד לתבוע את החברה בשם כל הלקוחות. כך, תביעה שלא שווה להגיש כאדם בודד, פתאום משתלמת מאוד אם אתה מייצג מאות אלפי צרכנים.

זו גם דרכה של המדינה להיעזר בשוק כדי לאכוף את החוק: המנגנון של תובענות ייצוגיות מתמרץ את האזרחים להגיש תביעות במקרים של הפרות חוק. מי שמגיש את התביעה בשם קבוצה שנפגעה ומצליח לגרום לכך שהקבוצה תקבל פיצוי, מקבל בעצמו (יחד עם עורך הדין שלו) סכום נוסף על עצם ייצוג הקבוצה. אבל כמובן שברגע שיוצרים תמריץ כזה, יהיה מי שינצל אותו לרעה ויחפש בנרות איך להגיש תביעות, גם אם אלו לא כל כך מוצדקות...

וזה אכן המצב בישראל. דו"ח של משרד המשפטים קרא לתביעות הללו "תביעות משוכפלות", משום שעורכי הדין עושים "העתק-הדבק" לאותה תביעה, כשכל פעם משנים אך ורק את שם הנתבע. מדובר בטרנדים של עילות תביעה – פעם בגלל אי סימון אזהרת חנק על פיצוחים, פעם בגלל השמטת מדבקת "נתרן בכמות גבוהה" ופעם בגין אי פרסום הסדרי נגישות באתר האינטרנט. המשותף לרוב התביעות הללו הוא הפרה של הסדרים טכניים ושוליים, שקשה להאמין שמישהו באמת נפגע ממנה. אך מבחינת אותם עורכי דין, כל עסק, כולל עסק קטן, הוא מטרה פוטנציאלית. הם מגישים את כתבי התביעה בהמוניהם ותובעים מיליוני שקלים עבור אותו "ציבור גדול" בו "פגעה ההפרה". מיד לאחר הגשת כתב התביעה הם פונים לעסק ומציעים לו "עסקה" משתלמת, לפיה ימחקו את התביעה בתמורה לתיקון הליקוי הטכני ותשלום של כמה אלפי שקלים. בעלי עסקים קטנים מבינים שלשכור עורך דין יעלה להם הרבה יותר, ולכן הם מסכימים לשלם במקום להגיע לבית המשפט.

כפי שמציין הדו"ח, זאת בדיוק השיטה של אותם עורכי דין: להגיש מספר רב של תביעות מתוך כוונה שלא יגיעו לבית המשפט כלל, ולהרוויח את הכסף שהעסקים ישלמו בתמורה למחיקת התובענה. מיותר לציין שהציבור שנטען שנפגע לא מרוויח דבר מהתובענות הללו.

את המציאות הבעייתית הזו מבינים גם בתי המשפט. לאחרונה מצא שופט בית המשפט המחוזי תל־אביב-יפו, השופט עודד מאור, דרך להתמודד עם הבעיה. אל השופט הגיעו מספר תובענות ייצוגיות שהגיש אותו אדם, נגד אתרי אינטרנט בהם גילה הפרות טכניות של תקנות הנגישות. מדובר בחובה לפרסם באתר האינטרנט את הסדרי הנגישות הקיימים בסניפים הפיזיים של העסק. כלומר, גם אם הסניפים והאתר נגישים כחוק, צריך לפרסם באתר מה הסדרי הנגישות בבית העסק, לפרסם את הצהרת הנגישות ובמקרים מסוימים גם מה פרטיו של רכז הנגישות במקום.

השופט מאור קבע שלא מדובר בפגיעה באנשים עם נכות, אלא לכל היותר ב"הפרות לא מהותיות של תקנות הנגישות", שבשביל לתקן אותן אין צורך בתובענה ייצוגית. הוא קבע כי במקרים כאלה מספיק לפנות במכתב לבעל העסק ולהודיע לו שהאתר אינו עומד בכללים הקבועים בתקנות הנגישות. משכך, הוא קבע כי מעתה חלה חובה על עורך הדין לפנות לבית העסק לפני הגשת תובענה ייצוגית, ולהתריע בפני בעל העסק על ההפרה.

לפסיקה זו יכולות להיות משמעויות רציניות, שיסייעו בהפחתת מספר התובענות הייצוגיות המשוכפלות המוגשות נגד עסקים קטנים. ימים יגידו האם בתי המשפט יאמצו את הקו בו נקט השופט מאור, ויבהירו לתובעים ולבאי כוחם שמכשיר התובענה הייצוגית אינו מיועד לעשיית רווחים קלים על חשבון הציבור.

סיוע הומניטרי או סיוע לאויב?במשפט אחד: מדינת ישראל אינה מחויבת להעביר סיוע הומניטרי לרצועת עזה כפי שהוא מתנהל כיום, ולפי...
13/02/2024

סיוע הומניטרי או סיוע לאויב?

במשפט אחד: מדינת ישראל אינה מחויבת להעביר סיוע הומניטרי לרצועת עזה כפי שהוא מתנהל כיום, ולפי המשפט הבינלאומי הדבר אף אסור עליה.

בוודאי נתקלתם בדיווח על הפעילים החוסמים את משאיות הסיוע במעבר כרם־שלום, במטרה למנוע את כניסתן לרצועת עזה. אולי גם השתתפתם בחסימה כזו בעצמכם. בכל יום נכנסות עשרות – לעיתים אף מאות – משאיות עם טונות רבות של סיוע הכולל, לפי הדיווח, מים, מזון, ציוד רפואי ועוד. מה פשר הסחורה הזו והאם על פי המשפט הבינלאומי ישראל חייבת להעביר אותה? נראה שלא ממש, ואפילו להפך.

בעצם יש שתי סוגיות שקשורות לעניין. הראשונה נוגעת לחובות של הצדדים בסכסוך כלפי האוכלוסייה האזרחית של הצד השני, והשנייה עוסקת בסיוע לארגון טרור.

לפי אמנת ז'נבה הרביעית, העוסקת בהגנה על אזרחים בזמן מלחמה, כל צד בסכסוך צריך לאפשר הכנסת סיוע הומניטרי לטובת האוכלוסייה האזרחית של הצד השני. אין חובה על הצדדים להעביר את הסיוע מעצמם אך עליהם לאפשר את ההעברה, שמתבצעת לרוב בידי צד שלישי. מה מעבירים? מחלוקת ארוכת שנים דנה בשאלה איזו סחורה נחשבת הומניטרית: תרופות ומזון בוודאי נכללות, ויש שיגידו שגם בגדים לילדים וכדומה, ואילו חשמל מוטל בספק. אך חשוב לדעת כי החובה הזו מסוייגת למקרה שיש חשש סביר שהסחורה תנותב לשימוש האויב. במקרה כזה המדינה אינה מחויבת לאפשר את מעבר הסיוע.

במקרה שלנו ברור כי חובה זו אינה רלוונטית. חמאס שולט ברצועה, ויש הוכחות רבות לכך שהוא משתלט על הסחורות ההומניטריות שמגיעות לשם. ברור שהסיוע שמגיע לרצועת עזה מנוצל לצרכיו הכלכליים והצבאיים של חמאס. סרטונים רבים מראים פעילי חמאס שבוזזים את משאיות הסיוע. אפילו אונר"א פרסמה בתחילת המלחמה שחמאס משתלט על הציוד (לאחר שעות בודדות הפרסום נמחק ומאז סוכנות הפליטים מכחישה אותו). ואם כבר מדברים על אונר"א, ככל שעובר הזמן מתברר עד כמה הגוף האמון על סיוע לפליטים בעצם משתף פעולה עם חמאס.

זה מוביל אותנו לנקודה הבאה: חמאס אינו סתם אויב, אלא ארגון טרור, ולפי המשפט הבינלאומי אסור לסייע לארגון טרור. החלטה 1373 של מועצת הביטחון של האו"ם קובעת כי אסור לתת משאבים כלכליים, להעניק מחסה או לתמוך במי שמבצע פעולות טרור. החלטה זו מחייבת את כלל המדינות החברות באו"ם וכוללת פירוט של איסורים רבים הקשורים לתמיכה בטרור. אם כן, לא רק שישראל אינה חייבת להכניס סיוע הומניטרי לרצועה, אלא אפילו אסור לה מכיוון שהוא מגיע ישר לארגון טרור.

כל עוד חמאס שולט ברצועה ואונר"א אמונה על שלומה של האוכלוסייה האזרחית, אין לישראל דרך להבטיח שהסיוע יגיע ליעדו ולא ינותב לצורכי טרור. הכנסת הסיוע משרתת את האויב באופן ישיר, מסכנת את חיי חיילינו, מאריכה את המלחמה ומגבירה את סבלם של תושבי הרצועה. חמאס כידוע מפר בעצמו את הדין הבינלאומי: מעבר לכך שהוא משתלט על הסחורות ההומניטריות ומנצל אותן לצרכיו, הוא גם מונע מתושבי הרצועה להימלט ממנה ומשתמש בהם כמגינים אנושיים.

מה כן אפשר לעשות? יש פתרונות מגוונים שהאמריקאים עצמם משתמשים בהם במקומות שונים בעולם. פתרון אחד הוא להגדיר אזורי דה־אסקלציה, כלומר אזורים ייעודיים לחלוקת הסיוע, המצויים תחת פיקוח הדוק שאליהם לא נכנסים אנשי חמאס. אך דבר אחר ברור: בקונסטלציה הנוכחית אסור לאפשר הכנסת ציוד הומניטרי לרצועת עזה שינוצל בציניות על ידי האויב.

בית הדין הבינלאומי בהאג – "נעים" להכירבפוסט הקודם כתבנו על החלטת בית הדין בתביעה של דרום־אפריקה. כעת נפרט יותר בנוגע לגו...
05/02/2024

בית הדין הבינלאומי בהאג – "נעים" להכיר

בפוסט הקודם כתבנו על החלטת בית הדין בתביעה של דרום־אפריקה. כעת נפרט יותר בנוגע לגוף הזה – מי הוא, מי חברים בו, ואיך התרחש האבסורד שמדינת ישראל עומדת בו לדין על רצח עם?

במשפט אחד: בית הדין הבינלאומי לצדק דן בסכסוכים בין מדינות – לכאורה על פי המשפט הבינלאומי, בפועל נכנסים גם שיקולים אחרים. ואל תתבלבלו בינו לבין בית הדין הפלילי הבינלאומי!

בית הדין הבינלאומי, הלא הוא ה־ICJ (ראשי תיבות - International Court of Justice) יושב בהאג שבהולנד, מתפקד כזרוע של האו"ם ועושה שני דברים: דן בסכסוכים בין מדינות, ונותן חוות דעת משפטיות לפי בקשות האו"ם או ארגונים שלו. רוב הסכסוכים שנדונו בו עד היום הם סכסוכי גבול בין מדינות. ב־2022 התבקש בית הדין התבקש להוציא חוות דעת בנוגע לחוקיות ההתיישבות ביהודה ושומרון, אך טרם פרסם אותה.

בבית הדין יושבים 15 שופטים שנבחרו על ידי האו"ם. השופטים הנוכחיים מגיעים מארה"ב, רוסיה, סומליה, סין, סלובקיה, צרפת, מרוקו, ברזיל, אוסטרליה, אוגנדה, הודו, ג'מייקה, גרמניה, לבנון ויפן. בתיק נגד ישראל מונה כידוע אהרן ברק, כשופט נוסף מטעם מדינת ישראל.

לעומתו, בית הדין הפלילי (ICC – International Criminal Court) הוא גוף אחר לגמרי. אומנם גם הוא בית דין בינלאומי, וגם הוא יושב בהאג – כן, הם יכלו להתאמץ קצת יותר כדי שזה יהיה פחות מבלבל – אך הוא לא שופט מדינות אלא אנשים פרטיים שנטען לגביהם שביצעו פשעי מלחמה. בניגוד ל־ICJ, מדינת ישראל לא הצטרפה לאמנה שמעניקה סמכות ל־ICC, ולא מכירה בסמכותו על אזרחיה.

ובחזרה ל־ICJ. כדי לדון בסכסוך כלשהו בין מדינות בית הדין צריך שהמדינה הנתבעת תסכים לכך ישירות או שהביעה את הסכמתה באמנה. איך זה עובד? המשפט הבינלאומי מבוסס על אמנות (הסכמים בין מדינות) עליהן מדינות יכולות לחתום. בחלק מהאמנות יש סעיף שקובע שלבית הדין הבינלאומי תהיה סמכות לשפוט את המדינות החתומות. עם זאת, מדינה יכולה לחתום על אמנה אך להסתייג מסעיף השיפוט וכך בית הדין לא יוכל לדון אותה על הפרת האמנה.

אחת מהאמנות החשובות ביותר עליהן אחראי בית הדין הבינלאומי היא האמנה למניעת השמדת עם. האמנה נכנסה לתוקף בשנת 1951 בעקבות השואה, כדי להבטיח שדבר כזה לא יקרה שוב בעולם. מדינת ישראל הייתה מהמדינות שדחפו לניסוח האמנה ומהראשונות שהצטרפו אליה, מבלי להסתייג מסמכות השיפוט של בית הדין. ולכן, בפועל, מדינת ישראל הכפיפה את עצמה לסמכות השיפוט של בית הדין הבינלאומי.

גוף בינלאומי שאמון על כך שלא תהיה שואה נוספת. נשמע נהדר וחשוב, לא?

ובכן, למרות שמו, המשפט הבינלאומי הוא יותר פוליטיקה בין־מדינתית מאשר משפט. דרום־אפריקה אינה קשורה למלחמה בין ישראל לחמאס, והתלונה שלה פוליטית לחלוטין. השופטים שיושבים בבית הדין – גם אלו מלבנון, סוריה וסין – מונעים משיקולים דומים לאלו של מדינות המוצא שלהם. ואם גורלה של מדינת ישראל תלוי בשיקולים פוליטיים, היא תפסיד. האבסורד זועק לשמיים כשישראל מואשמת בביצוע רצח עם בעזה, בעודה נלחמת כדי להגן על אזרחיה מפני רצח העם שהחלו לבצע בהם.

מה אפשר לעשות? ראשית יש להבין שלא מדובר באירוע משפטי אלא אירוע מדיני, וככזה יש לנהל אותו מתוך שיקולים דיפלומטיים. מדינות אחרות ידעו בעבר לשמור על האינטרסים שלהן אל מול החלטות ה־ICJ. כך למשל בריטניה לא צייתה לעמדת בית הדין בסוגיית השליטה שלה באיי צ'אגוס, וארה"ב התעלמה בסוגיית הסנקציות על איראן. אם תימשך מגמת משטור המלחמות באמצעות ניצול ציני של אמנה שעוסקת בהשמדת עם, ייתכן שלא תיוותר לישראל ברירה אלא לסגת מהאמנה. כמובן שאין בכוונתה של מדינת ישראל לבצע פשעי מלחמה, אך המציאות הוכיחה שמדינות אחרות מסלפות ומנצלות את המשפט הבינלאומי כדי לפגוע ביכולתה של ישראל להגן על עצמה.

החלטת בית הדין הבין-לאומי בהאג – הישג או תבוסה?במשפט אחד: החלטת בית הדין מיום שישי אומנם אינה הגרועה ביותר שיכלה להתקבל,...
01/02/2024

החלטת בית הדין הבין-לאומי בהאג – הישג או תבוסה?

במשפט אחד: החלטת בית הדין מיום שישי אומנם אינה הגרועה ביותר שיכלה להתקבל, אך היא שלילית ברובה. לצד הצווים שניתנו היא מלמדת רבות על נטייתו של בית הדין נגד ישראל.

ביום שישי הוציא בית הדין הבינלאומי לצדק (ICJ) החלטה בתביעה של דרום־אפריקה נגד ישראל בטענה לרצח עם ברצועת עזה. ההחלטה הנוגעת לצווי ביניים היא רק שלב ראשוני בהליך, וההחלטה הסופית בנדון תתקבל רק בעוד שנים רבות.

אז מה קרה שם בעצם? דרום־אפריקה טענה שבפעולותיה בעזה ישראל מפרה לכאורה את האמנה בדבר מניעת השמדת עם. ההחלטה שהתקבלה נגעה לעצם שאלת הסמכות לדון בתביעה, וכן לצווים שבית הדין מוסמך לתת. נתחיל מהסוף: החדשות הטובות הן שלא ניתן צו מיידי להפסקת הלחימה, כפי שביקשה דרום־אפריקה. החדשות הרעות הן... כל השאר.

ראשית, בית הדין קבע שיש לו סמכות לדון בתביעה ולא דחה אותה על הסף כפי שביקשה ישראל. בשלב הזה רף ההוכחה היה נמוך מאוד, ודרום־אפריקה רק נדרשה להראות שיש סיכוי שהפעולות הישראליות בעזה עולות כדי רצח עם. כדי להוכיח את ביצוע העבירה יש להראות פעולות במציאות יחד עם כוונה לבצע רצח עם.

בבחינת הפעולות, ה־ICJ התייחס להרס הנרחב בעזה ולהיקף ההרוגים והעקורים, כפי שדיווחו עליהם גופים בינלאומיים. אחד מהגופים, אגב, הוא סוכנות אונר"א שעובדיה לקחו חלק פעיל בטבח ובחטיפה ב־7 באוקטובר – דבר שלא נמצא לו זכר בהחלטה.

בבחינת הכוונה, נסמך בית הדין על ציטוטים של שרי הביטחון והאנרגיה ונשיא המדינה. השופטת האמריקאית דונוהיו ציטטה את שר הביטחון שאמר שישראל נלחמת נגד "חיות אדם", ואת נשיא המדינה שאמר שלכל העזתים יש ממד של אחריות. ההסתמכות על דבריהם נעדרת כל ניתוח רציני. גלנט דיבר רק על חמאס (וגם הבהיר זאת מאז כמה פעמים), והרצוג התייחס לתמיכה הרחבה של אוכלוסיית עזה בחמאס. בנוסף, הדברים נאמרו כמעט מיד לאחר הטבח הנורא בשבעה באוקטובר, כאשר כל המדינה היתה שרויה עדיין בהלם ובזעזוע עמוקים. עבירת השמדת עם היא מהחמורות ביותר בספר החוקים האנושי, והשימוש בהתבטאויות של פוליטיקאים שהוצאו מהקשרן מהווה תעודת עניות למשפט הבינלאומי.

בית הדין קבע, ברוב של 15 מול 2, כי על ישראל לעשות כל שביכולתה כדי למנוע השמדת עם; להעניש את מי שמסית לרצח עם; לאפשר הכנסת סיוע הומניטרי ולשמור ראיות בנוגע לפעולותיה הצבאיות. לבסוף, נקבע שעליה להגיש בתוך חודש דו״ח המפרט את פעולותיה ביישום הוראות אלו.

רק שני שופטי המיעוט, השופט ברק מישראל והשופטת סבוטינדה מאוגנדה, קבעו כי דרום־אפריקה לא הצליחה אפילו להרים את נטל ההוכחה. לפי השופטת מאוגנדה, הסכסוך בין שתי המדינות הוא פוליטי ואין לו דבר וחצי דבר עם רצח עם. היא אף העירה בעוקצנות לתובעת שלאור יחסיה הידידותיים עם חמאס מוטב שתואיל לסייע בשחרור החטופים הישראלים. השופט ברק, לעומת זאת, תמך בענישת הסתה לרצח עם והענקת סיוע הומניטרי לעזתים ואף הצטרף להחלטת רוב השופטים להוציא צו בעניין.

הבקשה העיקרית של דרום־אפריקה – להורות על הפסקת הלחימה – לא התקבלה. כפי שכתב השופט ברק, אם בית הדין היה נענה לה, הייתה ישראל עומדת חסרת אונים, נעדרת יכולת לקיים את חובתה הבסיסית להגן על אזרחיה. זהו ההישג המשמעותי של ישראל בהליך הזה.

יחד עם זאת, ישנן שתי סכנות עיקריות בהחלטה על צווי הביניים. ראשית, ההחלטה עלולה לכרסם עוד יותר בלגיטימציה הבינלאומית בהמשך הלחימה ולהגביר את הלחץ הפנימי על מדינות התומכות בישראל. שנית, עצם הדיון והצורך בהגשת דו"ח עלולים לגרום לממשלה ולצה"ל לנקוט בזהירות יתר ולהילחם בעודם מסתכלים מאחורי הכתף.

ומילה על הרטוריקה: ה־ ICJהתייחס למצב ההומניטרי הקשה בעזה, אך כמעט לא דיבר על אחריות חמאס לכך. הוא התייחס לאירועי 7 באוקטובר, אך לא לאופן האכזרי בו מנצל חמאס את העזתים כמגינים אנושיים. בנוסף, בית הדין נסמך על דיווחי האו"ם ואונר"א, שתופסים עמדה ברורה במלחמה הזו, כמקורות מידע מהימנים. שוב אנחנו נוכחים לדעת שעדיף שלא להפקיד את ביטחונה של ישראל בידי גופים בינלאומיים מוטים, ואולי כדאי להבא לשקול להימנע מראש מהקרקס כולו.

במשפט אחד: מלחמת "חרבות ברזל" ומשפט בינלאומיהאם מותר לתקוף בתי-חולים?מתי פגיעה בבלתי-מעורבים מידתית ומוצדקת?מה לגבי סיוע...
15/11/2023

במשפט אחד: מלחמת "חרבות ברזל" ומשפט בינלאומי

האם מותר לתקוף בתי-חולים?
מתי פגיעה בבלתי-מעורבים מידתית ומוצדקת?
מה לגבי סיוע הומניטרי?
כיצד נהגו בפועל מדינות המערב בשעת לחימה?
ואילו חובות מוטלות על מדינות העולם בזמן המלחמה בעזה?
על כל זאת ועוד במסמך חדש מאת עו"ד דוד פטר ועו"ד אברהם של"ו אשר מקיף את כל השאלות הבוערות בשיח הציבורי בישראל ובעולם בנוגע ליחס בין מלחמת "חרבות ברזל" והמשב"ל.
המסמך מראה כיצד בזמן שחמאס רומס בעקביות את הדין הבינלאומי, המלחמה שאליה מדינת ישראל יצאה היתה לא רק זכותה אלא גם חובתה על פי הדין הבינלאומי.

קישור למסמך המלא נמצא בתגובה הראשונה

הסיוע המצרי הבלתי-חוקי לחמאס חייב להיעצרבמשפט אחד: מצרים מפרה את האיסור הבינלאומי על סיוע לארגוני טרור כשהיא מכניסה סיוע...
19/10/2023

הסיוע המצרי הבלתי-חוקי לחמאס חייב להיעצר

במשפט אחד: מצרים מפרה את האיסור הבינלאומי על סיוע לארגוני טרור כשהיא מכניסה סיוע לרצועת עזה, שכן הרצועה כולה נשלטת בידי חמאס אשר שולט גם בכל הציוד שנכנס.

ב-9 באוקטובר הכריזה ישראל על מצור מוחלט על רצועת עזה. במסגרת זו תמנע אספקה של חשמל, מים, דלק ומזון לרצועה מכל כיוון. לחץ אמריקני להקלות בצעדים אלו החל פחות משבוע מיום ההכרזה עליהם. ישראל חידשה את אספקת המים הישראלית לדרום הרצועה, אך סירבה לאפשר למצרים להעביר סיוע "הומניטרי" לרצועה.

הלחץ האמריקני דלעיל אינו מתקבל על הדעת בחוסר מוסריותו ואינו חוקי, והוויתור הישראלי בעקבותיו מוטעה. המשפט הבינלאומי לא רק מתיר לישראל להטיל מגבלות משמעותיות על הכנסת סחורות לעזה, הוא למעשה דורש ממנה להטיל את המגבלות הללו על מנת להבטיח שישראל, מצרים וארה"ב עומדות בדרישות המשפט הבינלאומי, האוסר על תמיכה בארגוני טרור.

החלטה 1373 של מועצת הביטחון של האו"ם מחייבת את המדינות החברות באו"ם "להימנע ממתן כל תמיכה, אקטיבית או פסיבית, לישויות או לאנשים המעורבים במעשי טרור" וכן "לאסור ... על הנגשת כספים, נכסים פיננסיים או משאבים כלכליים... שייטיבו, באופן ישיר או עקיף" עם טרוריסטים. כל אספקה לרצועת עזה הנשלטת בידי חמאס תהווה הפרה של איסור זה.

חמאס הוא אחד מארגוני הטרור המסוכנים בעולם. ב-7 באוקטובר, פתח חמאס ללא התגרות, במתקפה אכזרית על יישובי הדרום, רצח למעלה מ-1,400 אזרחים, חטף יותר מ-200 נוספים לשטח הרצועה, אנס, בזז, ערף ראשי תינוקות וביצע מעשים אכזריים שלא ניתן לתאר במילים. במלחמתו המתמשכת נגד ישראל ממשיך חמאס לבצע פשעי מלחמה באופן יומיומי ובכלל זה החזקת החטופים והמשך ירי הרקטות על אזרחים ישראלים ורבים אחרים.

ישראל, המצייתת תמיד למשפט הבינלאומי, משקיעה מאמצים רבים בהקטנת היקף הפגיעה בבלתי מעורבים, אך לבדם, אין די במאמצים אלה כדי להציל את האוכלוסייה האזרחית ברצועת עזה. במציאות הנוכחית, אין כל דרך להשיב את הביטחון ליישובי הדרום ולרצועת עזה מבלי לחסל את חמאס. האכזריות של חמאס מאלצת את ישראל לנקוט בכל טקטיקת לחימה חוקית על מנת להכניע את המחבלים, ולפי המשפט הבינלאומי, "נזק אגבי" של המוני נפגעים אזרחיים הוא חוקי וצפוי במהלך הפעילות המלחמתית הזו.

אוכלוסיית עזה מונה, על-פי דיווחים, כ-2 מיליון איש. צבא הטרור של חמאס מצוי, במכוון, בתוככי האוכלוסייה האזרחית. חמאס משתמש באזרחים כמגנים אנושיים (בניגוד לחוק) כחלק מפעילותו השוטפת. הוא אוגר את הנשק שלו בבתי ספר שמנוהלים ע"י ארגוני האו"ם, יורה רקטות מבתים ומבנייני דירות אזרחיים, מאחסן ציוד תקשורת בצמוד למשרדי עיתונאים, ומחזיק מרכזי שליטה ותקשורת במרתף בית חולים בעיר עזה ובמתקנים רפואיים נוספים.

השבוע, הודיעו גופי תעמולה של חמאס על מותם של מאות מטופלים וצוות רפואי בבית החולים "אלמעמדאני" בעיר עזה, והאשימו את ישראל באחריות לטרגדיה. אולם מהר מאוד התברר, כי הפיצוצים היו תוצאה של פגיעת רקטה של חמאס – שכוונה אל עבר שכונת מגורים ישראלית – שנורתה מתוך בית הקברות של בית החולים ובשל כשל טכני התפרקה באוויר ונחתה בחזרה על גג בית החולים ובסמוך לו, תוך פגיעה קשה באוכלוסיה האזרחית שמקרבה נורה הטיל. ידוע לצה"ל על כ-450 שיגורי נפל כאלה מאז ה-7 באוקטובר, שהיקף הנזק האזרחי לו גרמו (ושבו מואשמת ישראל) אינו ברור.

הפשעים של חמאס הורגים אלפי יהודים ופלסטינים חפים מפשע.

את המצוקה האזרחית שגורם חמאס, "סיוע הומניטרי" אינו יכול להקל. מחבלי חמאס שולטים בסחורות הנכנסות לרצועת עזה ובחלוקתן. מצוקת המים ברצועה נובעת, בין היתר, מהפיכת צינורות הולכת המים בה לרקטות בשירות חמאס. החשמל, שמזרימה ישראל ומממנת, והדלק שהיא מאפשרת להכניס אליה, משמשים לתפעול מנהרות התקיפה התת-קרקעיות שמהן ממשיך חמאס לירות גם אחרי 10 ימים של הפצצות בלתי פוסקות של חיל האוויר הישראלי. אפילו מוצרים תמימים כמו מזון ותרופות הוסבו למזומן שמימן פעולות טרור.

החלופה היחידה המאפשרת הגנה על אזרחים בזמן המלחמה למיגור איום הטרור של חמאס, היא שמצרים תהפוך את מעבר רפיח למסדרון מילוט הומניטרי ותאפשר לכל עזתי שאינו משויך לחמאס לבקש באמצעותו מקלט מאזור העימות.

לרוע המזל, מצרים מסרבת בנחישות לקבל לשטחה יותר ממספר סמלי של נמלטים מעזה. נשיא מצרים א-סיסי הבהיר שמחיר יכולתם של תושבי עזה להימלט "גבוה מדי". ההצעה החלופית של מצרים – שאותה, באופן בלתי מוסבר ובלתי מתקבל על הדעת, ממשל ביידן אימץ, כרוכה בהובלת הספקה לתוך עזה באמצעות משאיות. הצעה זו, לא רק שאינה יעילה, היא גם אינה חוקית.

כבר היום, מצרים מקבלת את אחת מחבילות הסיוע האמריקני הנדיבות ביותר. ארה"ב ובנות בריתה באירופה חייבות לספק ציוד ומשאבים לפינוי נמלטים מעזה דרך מצרים, ולהעברתם למדינות שאינן באזור הלחימה. במקביל, חייבת ארה"ב ללחוץ על מצרים שתאפשר לעזתים להימלט מן הרצועה. חסימת המעבר מהרצועה למצרים גורמת לאובדן חיים מיותר בקרב אזרחים עזתים.

הזמן להציל חיי ישראלים ופלסטינים חפים מפשע מידי חמאס – הוא עכשיו.

כתבו: פרופ' אבי בל ועו"ד אלי קירשנבאום

פורסם במקור באנגלית ב-Daily News

תביעת בכירי המדינה לדין בגין "פשעי מלחמה" במדינות זרותבעקבות דחיית תביעה שהגישו פלסטינים מעזה נגד בני גנץ ואמיר אשל בבית...
05/10/2023

תביעת בכירי המדינה לדין בגין "פשעי מלחמה" במדינות זרות

בעקבות דחיית תביעה שהגישו פלסטינים מעזה נגד בני גנץ ואמיר אשל בבית המשפט בהולנד

במשפט אחד: בית המשפט ההולנדי דחה תביעת פיצויים נגד בכירי צה"ל בגין "פשעי מלחמה" ממבצע צוק איתן, תוך שהוא מבסס עוד את עיקרון החסינות הריבונית של ראשי מדינה מפני תביעה במדינות בעולם.

בשנת 2020 הגיש פלסטיני בעל אזרחות הולנדית תביעת פיצויים אזרחית לבית המשפט בהולנד נגד בני גנץ ואמיר אשל, הרמטכ"ל וראש מטה חיל האוויר בזמן מבצע "צוק איתן", לאחר שבני משפחתו ברצועת עזה נהרגו בהפצצה ישראלית בזמן המבצע. לאחרונה ניתן בבית המשפט העליון ההולנדי פסק דין שדוחה את התביעה ומחדד את היקף חסינותם של בכירים מדיניים מפני תביעות כאלה.

פרקליטיהם של גנץ ואשל טענו שלבית המשפט ההולנדי אין סמכות לדון בתביעה, שכן בהתאם לכללי המשפט הבינלאומי הנתבעים נהנים מחסינות דיונית מפני תביעות על מעשים שביצעו מתוקף תפקידם. מנגד טען התובע כי המשפט הבינלאומי מחריג פשעי מלחמה מהחסינות שבכירים מדיניים נהנים ממנה במישור האזרחי. לדבריו, ההפצצה הישראלית ברצועה היא פשע מלחמה, ובתי משפט הולנדים יכולים לדון בתביעה מכוח עיקרון סמכות השיפוט האוניברסלית.

בית המשפט (בערכאה הנמוכה) לא דן בשאלת חוקיותה של הפעילות הישראלית אלא קבע שהמדינה ובכיריה נהנים תמיד מחסינות מפני תביעה אזרחית – גם אם ייקבע שהמעשים הם אכן פשע מלחמה. הוא גם דחה את הטענה שהמשפט הבינלאומי מכיר בחריגים לחסינות במישור האזרחי.

לפי הדין ההולנדי סמכות בתי המשפט כפופה לחריגים של המשפט הבינלאומי, ביניהם החסינות הדיונית של בכירים מדיניים על מעשים שביצעו מתוקף תפקידם (מעשי מדינה). בית המשפט ההולנדי קבע שהחסינות הזו איננה מפרה את זכות הגישה לערכאות שקבועה באמנה האירופית לזכויות אדם. לאחר קביעה זו, פנה בית המשפט ההולנדי לבחון את עקרון החסינות הריבונית. השאלה שנשאלה היא האם התפתחו חריגים לכלל חסינות הריבון במשפט הבינלאומי המנהגי. כדי להוכיח את קיומו של מנהג במשפט הבינלאומי, יש להצביע על התנהגות רווחת בקרב מדינות, שפועלות לאורה מתוך ההנחה שהיא מתחייבת מתוקף הדין (opinio juris).

בית המשפט העליון ההולנדי ציין שתי החלטות חשובות של בית הדין הבינלאומי לצדק (ICJ) ובית הדין האירופי לזכויות אדם (ECtHR) שגם הן בחנו את האפשרות להגיש תביעה אזרחית נגד מדינה (או נציג של מדינה) בבית משפט של מדינה אחרת. בשתי ההחלטות נקבע שעקרון חסינות הריבון שבמשפט הבינלאומי איננו מאפשר לתבוע, ובית המשפט ההולנדי קבע שלא נמצאו מאז התפתחויות המעידות על שינוי בדין המנהגי. אשר על כן נקבע שעיקרון החסינות הריבונית לא השתנה והוא מונע דיון בתביעה נגד גנץ ואשל על מעשים שביצעו במסגרת תפקידם המדיני.

בהחלטה הנ"ל של בית הדין האירופי לזכויות אדם הודגש שעיקרון החסינות מפני תביעה בבית משפט זר מקדם את מטרות הדין הבינלאומי – קיום יחסים תקינים בין מדינות דרך כיבוד הדדי של ריבונות המדינה. יש להדגיש כי עקרונות אלה אינם רלוונטיים לערכאות שיפוט בינלאומיות כגון בית הדין הפלילי הבינלאומי (ICC), אשר פועל מכוח המנדט של הקהילה הבינלאומית ומאפשר להסיר חסינות של בכירי מדינות בגין פשעי מלחמה חמורים.

החלטת בית המשפט ההולנדי מעידה מגמה שלא להרחיב את החריגים לעיקרון ריבונות המדינה. בתחילת שנות ה־2000, כשמדינות רבות הכירו באפשרות העקרונית להעמיד פלילי בכירים זרים בגין פשעי מלחמה, היו שצפו מגמה של כרסום בתפיסה המסורתית של חסינות ריבון. מגמה כזו היתה עלולה לסכן בכירים ישראלים. אולם בפועל הדבר לא קרה. נכון להיום, מדינות אינן ששות להעמיד לדין בכירי מדינות אחרות ולשמש שוטרים בינלאומיים. יש לקוות שפסיקת בית המשפט ההולנדי משקפת מגמה של חזרה לתפיסה המסורתית של ריבונות המדינה ושמירה עליה.

כותב – עו"ד אברהם של"ו

העמדת מחיצה לצורך תפילה אורתודוקסית ברשות הרביםבעקבות פסק הדין בעניין תפילת יום הכיפורים בכיכר דיזינגוף (עע"מ 7174/23).ב...
03/10/2023

העמדת מחיצה לצורך תפילה אורתודוקסית ברשות הרבים

בעקבות פסק הדין בעניין תפילת יום הכיפורים בכיכר דיזינגוף (עע"מ 7174/23).

במשפט אחד: ההחלטה לאסור על מתפללים לקיים באופן חד פעמי תפילה בכיכר עם הפרדה כמקובל בבתי כנסת, משמעותה פגיעה בחופש הביטוי ובחופש הדת בשל החשש מפגיעה משוערת ברגשות או בצביון. אישורה בבג"ץ חורג מקו הפסיקה הרגיל, דבר שעלול להחריף מתחים.

"ראש יהודי" הוא עמותה תל־אביבית ותיקה המציעה לציבור שיעורי יהדות ופעילות דתית, לעיתים חינם ולעיתים בתשלום. מדי שנה הוא מקיים תפילת יום כיפור לציבור הרחב בכיכר דיזינגוף, בלב תל אביב. הארגון פנה לעירייה וביקש אישור לפעילות זו. העירייה אישרה, אך הוסיפה כי "לא תתקיים הפרדה מגדרית באמצעים פיזיים".

"ראש יהודי" שלח מכתב לעירייה וביקש לבטל את האיסור, כי רצה כמדי שנה להעמיד בחלק מסוים מאזור התפילה מחיצה להפרדה בין המינים, לטובת מתפללים הנוהגים כמקובל בבתי כנסת אורתודוקסיים. העירייה סירבה. גורמים שביקשו להשתתף בתפילה עתרו לבית המשפט, ימים ספורים לפני יום הכיפורים. הם טענו כי האיסור על הקמת מחיצה, ולו בחלק קטן מאזור התפילה לטובת המעוניינים בכך, פוגע בחופש הדת שלהם.

בית המשפט לעניינים מנהליים בתל־אביב דחה את העתירה, וערעור לבית המשפט העליון (יומיים לפני החג) נדחה אף הוא.

ניתן היה לדחות את הערעור מסיבה טכנית־פרוצדורלית, בעיקר מחמת זהותו של העותר. כאמור, ראש יהודי, שעל שמו ניתן האישור לאירוע, בחר שלא לעתור לבית המשפט. את העתירה הגישו גורמים אחרים. למרות שכיום רשאי עקרונית כל אדם לעתור בכל עניין, עדיין נדחות עתירת מחמת העדר "זכות עמידה" כאשר ישנו נפגע ישיר, שבידיו מלוא המידע והשיקולים, שיכול לעתור ונמנע מכך.

אלא שבית המשפט העליון החליט להוסיף ולהתייחס גם לגופה של שאלת ההפרדה. השופט יצחק עמית קבע כי "ברירת המחדל היא איסור הפרדה מגדרית במרחב הציבורי" שכן היא "מתקשרת בתודעה לאיסור הפלייה, לפגיעה בשוויון ולהדרת נשים במרחב הציבורי", תוך שהוא נותן משקל גם לאוטונומיה של רשות מקומית בעיצוב המרחב הציבורי.

זו הפעם הראשונה שבית המשפט התבקש לבחון את שאלת חוקיותה של הפרדה בין המינים במסגרת תפילה, (ובכלל במסגרת פעילות דתית). עד כה עסק בית המשפט רק בשאלות של הפרדה בפעילות שאיננה דתית: נסיעה באוטובוס, שחייה בבריכה, מעבר ברחוב, לימודים אקדמיים. היחס של בית המשפט העליון לסוגיית ההפרדה היה לרוב בזהירות יחסית, תוך ניתוח והבחנה בין מקרה למקרה לפי סוג הפעילות והשאלה האם ישנה כלל פגיעה במישהו. בית המשפט אף כתב לא פעם כי "מציאות החיים בהקשרים אלה מורכבת, ואינה מאפשרת לאמץ גישה פשטנית וקיצונית על משמעויותיה". הבחירה לגבות את האיסור המוחלט שקבעה העירייה גם באירוע של תפילה יהודית אורתודוקסית, ללא דיון בשאלה מי עלול להיפגע מההפרדה וכיצד, מסמנת מגמה חדשה.

מה אומר החוק בישראל? אין בעניין זה חוק. החוק היחיד הוא חוק איסור הפליה במוצרים ושירותים, הקובע במפורש כי הפרדה בין נשים וגברים בנסיבות שבהן הדבר מתבקש ומוצדק איננה הפליה. אילו היה השופט עמית מנתח את הסוגיה מפרספקטיבה של זכויות אדם, כפי שנוהג בית המשפט העליון במצבים דומים, היה קרוב לוודאי מגיע למסקנה שהחלטת עיריית תל־אביב לא יכולה לעמוד: מצד אחד ניצב מימוש חופש הביטוי וחופש הדת של יהודים ביום הכיפורים. מהצד השני ישנה טענה לפגיעה ב"צביון" או "תודעה בדבר פגיעה בשוויון", כלומר לכל היותר פגיעה ברגשות. באופן מסורתי, בית המשפט איננו מעניק משקל רב לפגיעה ברגשות. בהתחשב בכך שמדובר באירוע במועד ייחודי ומתוחם, ללא כפייה על איש, וכלל לא ברור רגשותיו של מי ייפגעו ומדוע – צפוי היה שהערעור יתקבל.

השופט עמית הסתייג וכתב כי "טענות המערערים שמורות להם לעתיד". אף-על-פי-כן מתעורר חשש כי זהו צעד ראשון בדרך לקביעת איסורים ומגבלות על חיי הדת היהודית בישראל, דבר שעלול להקצין את המתח הקיים בישראל ממילא.

כותב – עו"ד אריאל ארליך

צילם – ליאור חיים ברקוביץ׳

בעוד כמה דקות יתחיל הדיון על חוק הנבצרות.בשתי דקות קריאה גם אתם תוכלו להבין בדיוק על מה מדובר.
28/09/2023

בעוד כמה דקות יתחיל הדיון על חוק הנבצרות.

בשתי דקות קריאה גם אתם תוכלו להבין בדיוק על מה מדובר.

נבצרות – מה יש בתיקון לחוק והאם בג"ץ יפסול אותו?
בג"ץ (2412/23) דן לאחרונה בעתירות נגד תיקון חוק יסוד הממשלה בעניין הנבצרות. מה בעצם הסיפור?

במשפט אחד:
תיקון החוק נועד להבהיר באילו נסיבות ראש ממשלה יצא ל"נבצרות", כדי לשלול את הרעיונות של "נבצרות משפטית" – שנועדו לעקוף את קביעת חוק היסוד כי ראש ממשלה יודח רק לאחר הרשעה סופית בפלילים.

במארס השנה תיקנה הכנסת את הסעיף בחוק-יסוד הממשלה העוסק ביציאת ראש ממשלה מכהן ל"נבצרות". מדובר בתוספת לסעיף שכבר היה קיים בחוק-היסוד. הוא נועד למנוע ואקום שלטוני כשראש הממשלה לא יכול למלא את תפקידו ולהעביר סמכויותיו לממלא מקום זמני.

ההסדר המקורי עיצב את הליך היציאה לנבצרות זמנית או קבועה, אך לא הובהר בו מהן הנסיבות שמחייבות יציאה לנבצרות, ומה המנגנון להכרזה עליה. לפני התיקון קבע חוק-היסוד כך: "נבצר מראש הממשלה זמנית למלא את תפקידו, ימלא את מקומו ממלא מקום ראש הממשלה". החוק הוסיף וקבע כי לאחר 100 ימי נבצרות ייחשב ראש הממשלה כנבצר תמידית.

התיקון הוסיף לחוק-היסוד הבהרה: "נבצרות ראש הממשלה למלא את תפקידו... תהיה בשל אי-מסוגלות פיזית או נפשית בלבד". כלומר, התיקון הבהיר מהו התוכן של אותה "נבצרות" – העדר יכולת תפקודית בשל מגבלה פיזית או נפשית ההופכת אותו לחסר מסוגלות. התיקון קבע גם מנגנון ופרוצדורה להכרזה על נבצרות זמנית של ראש הממשלה.

מה פתאום נזכרו לתקן את החוק? הצורך לתקן התעורר כשהחל לצבור תאוצה רעיון בדבר "נבצרות משפטית". לפי הרעיון הזה, ייתכן מצב שבו נבצר מראש הממשלה למלא את תפקידו מסיבות משפטיות, ובמקרה שלנו – מחמת ההליך הפלילי שמתנהל נגדו. הרעיון הזה זכה לאוזן קשבת, במידה מסוימת, בבית המשפט העליון. בעתירות שהוגשו לאחר הבחירות האחרונות נגד הענקת המנדט להקמת הממשלה לנתניהו, בשל ההליך הפלילי נגדו, השופטים לא שללו את האפשרות שתיווצר "נבצרות משפטית".

בהמשך, הוגשה עתירה נגד היועצת המשפטית לממשלה כדי שתוציא את ראש הממשלה ל"נבצרות משפטית", ובית המשפט הורה ליועצת המשפטית להשיב לעתירה ולנמק מדוע לא תעשה כן. בקואליציה ראו בכך רמז לנכונותו של בית המשפט לקדם את רעיון "הנבצרות המשפטית" לפסים מעשיים, ולכן פנו מצדם לקדם את תיקון החקיקה המדובר, המבהיר כי נבצרות משמעותה נבצרות פיזית או נפשית בלבד וכי יועץ משפטי לא יכול להוציא ראש ממשלה לנבצרות.

חשוב להבין שרעיון "הנבצרות המשפטית" הוא ניסיון ליצור דרך עוקפת להדחת ראש ממשלה. חוק-היסוד קובע במפורש שראש ממשלה לא יועבר מתפקידו גם אם הוא נאשם בפלילים, אלא לאחר הרשעה חלוטה. זה ההסדר שנקבע באופן מודע בשנת 2001. בכלל, מדינות דמוקרטיות קובעות מנגנונים חריגים ומיוחדים להדחת ראשי מדינות הנאשמים בפלילים, כדי שלא לאפשר לתובע פלילי להדיח מנהיג נבחר ולסכל כך את תוצאות הבחירות.

בדיון בבג"ץ נגד התיקון נטען שהוא "פרסונאלי", כלומר נתפר לטובת ראש ממשלה ספציפי. חשוב לדעת שאין איסור על חקיקה פרסונלית. היא חשודה כבלתי ראויה כי חוקים צריכים לשקף כללים עקרוניים ולא לספק פתרונות למקרים ספציפיים. אולם לעיתים מקרים ספציפיים מציפים צורך בתיקון עקרוני. כפי שהסברנו, ההבהרה של המונח "נבצרות" היא הבהרה עקרונית. לכן, לגיטימי שהמניע למהלך החקיקה הוא מקרה ספציפי.

מה המצב כעת? בית המשפט הוציא צו על תנאי בשאלת תחולת החוק. המשמעות היא שבית המשפט דחה את העתירות לפסילת התיקון, אולם העביר למדינה את הנטל לשכנע מדוע תחולתו של החוק לא תידחה לכנסת הבאה. כשנחקק התיקון, חברי הכנסת בחרו במודע שלא להחיל אותו מהכנסת הבאה, בין השאר כי ראו בו הבהרה של המצב הקיים. אם יקבל בג"ץ את העתירה יהיו לכך שתי משמעויות דרמטיות:

א – הענקה משתמעת של סמכות ליועצת המשפטית לממשלה להדיח את ראש הממשלה נתניהו – דבר שאינו קיים באף מדינה דמוקרטית, ולא במקרה.
ב – התערבות של בית המשפט בחוק-יסוד. החלטה כזו משמעותה סופה של שיטת המשפט שנהגה כאן מאז המהפכה החוקתית של אהרן ברק שקבעה שמעמדם של חוקי-היסוד מקביל לחוקה, ומכך נובעת סמכות בית המשפט לפסול חקיקה "רגילה". אבל זה כבר נושא לפוסט הבא.

כתיבה: עו"ד אהרן גרבר

Address

עם ועולמו 8
Jerusalem

Alerts

Be the first to know and let us send you an email when במשפט אחד posts news and promotions. Your email address will not be used for any other purpose, and you can unsubscribe at any time.

Share